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十年VC老兵:一文看清股权投资躲不掉的法律问题

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黄金长老

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发表于 2016-4-29 09:13 | 只看该作者 回帖奖励 |倒序浏览 |

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法律的主要内容有这些:股权关系,专利,商标,关联交易,同业竞争,资质与许可。重点是讲股权关系,因为股权关系决定了很多投资项目未来的一些走向。


一、股权关系

我们在看一个公司的股权关系的时候大概要看哪些文件呢?第一个要看公司的章程,公司的章程会详细记载这个公司的股权结构。然后是看增资协议及补充协议,还有工商档案股东的转让协议、验资报告、合伙协议等,这些法律文件我们需要综合地去看。

看完这个文件之后我们首先要整理一个表,把历史的股东每次出资的情况,每一次估值情况做成一个表,做成一个表以后就可以看出整个历史增资的沿革是怎样的。


我们看完股权年代整理的明晰以后,接下来要看增资文件,包括入账单、验资报告、银行流水等,查验入账时的一个真实情况。

股权关系常见的几个问题,在我们投资者的眼光里面分为以下几个问题:第一出资不实,第二是职务发明,第三是员工持股,第四是经营者持股比较少,第五是股权过于平均。从法律角度来讲,可能经营者持股较少跟股权过于平均,还有员工持股的情况下,他并不构成法律障碍,但是在我们投资者看来,这些因素可能会决定一些项目的成败。
1、出资不实。

这是在中国民营企业注册制矫正之前,问题十分常见的。出资不实的案例,可以看到营业执照记载的当时注册资本有1千万,实缴资本1千万,每一期缴款的时候也看得清楚,基本上从法律文件来看出资了这么多。但是接下来我们看他财务状况的时候,实收资本也是1千万,货币资金可以看到900多万。但是我们深入去看这家公司,他账面的资金是900多万,我们看到银行对账单才140多万,所以发现他的报表跟实际的银行对账单是不符的,差了819万。我们当时去深入问创始团队的时候,他说这个资金当时是由中介提供的,原来的股东出资200万,当时800万是中介出资一注册完之后就把这个资金抽走了,这是非常普遍的状况。


出资不实再看财务另外一个科目的时候可以看其他应收款,这家公司在实收资本是1千万,他应收帐款是680多万,这个也要特别追踪,有时候很多的企业把资金抽走之后放到其他的应收款里面。


这个例子里面并不是说这个有问题,因为整个民营企业几乎都存在这个问题,把注册资本抽走了。这时候我们要怎么样去解决,我们在投资特别是风险投资的时候,我们在协议里面未来要补充,出资不实的部分要由原来的股东补足。在上市之前或者上新三板之前,如果你注册1千万还好办,补几百万,如果你注册资本1亿,那投进去的时候他当时只出资500万,有9500万差额,你上市之前补这笔差额是很吓人的,所以大家要注意出资不实的情况。

2、职务发明。
这里有一个案例,这家公司是06年成立的,他在09年的时候增加一个注册资本,注册资本由无形资产一个非专利追加350万,这家公司是一个做网络技术的项目,注册资本由150万变成500万,350万是网络技术出资的。这家公司06年成立的,但是这家公司06年成立以后一直从事网络技术,09年又把自己公司的网络技术评估回作为股东出资来追加出资,这时候一般被认为职务发明。因为你公司在成立以后然后从事相关的业务,又把相关的技术又追加回公司,这样一般会认定你是职务发明。


职务发明其实也没什么大的关系,这时候我们怎么调整呢?我们在投资的时候要界定情况,我们在跟原来签协议的时候就要约定,这个一定要由原来股东去想办法把无形资产替换出来,用现金,否则上市或者上新三板,券商和律师都会要求你把这个补充进来,所以职务发明一般是公司先成立以后,再用公司的技术把他注资回公司,这就是所谓的职务发明。

3、股权过于平均。
我们经常讲到“一个和尚挑水喝,两个喝水抬水喝,三个和尚没水喝。”股权过于平均这种例子真的比比皆是。公司发展好的时候大家争利益,发展不好的时候互相埋怨,这就是典型的问题。


这家公司每个人33.3%,公司注册1千万,总经理占33%,两个副总分别占33%,这是股权过于平均的。另外一个案例也可以看到,就是股权的两个股东分别持40%,员工持股20%,结果我们今年听到消息,两个人闹掰了,所以股权平均要了命,大股东跟二股东的股权一定要拉开距离,公司一定要有一个人说了算。合作初期大家想法很好,到了后期就有很多是掰手腕来斗争的。

4、管理层持股比较少。
可以看到这个案例,投资人一、投资人二、投资人三占了大概60%,管理团队、副总、总经理、技术合伙人、经营团队只占40%,这种就是管理团队的持股比较少。管理人持股比较少会存在一个问题,就是管理团队当这个公司做起来的时候觉得非常不平衡,所以可能会跳槽出去另外做。所以管理层持股较少也是有很多问题的。
5、传统产业投资参股。

滴滴出来之前很多人知道一家公司叫做“X米打车”,这家打车案例我在很久以前就听过,最近也见到他们的一个创始人讲述当时的情况。当时这家公司有一个传统地产公司投了5千万,滴滴当时的资金好象只有50万。投资方派出了董事长,CEO和管理团队占大约40%,他们财大气粗,在北京做到一天几万单,很多的投资人去找过他们,想对他们投资。但是谈不下来,公司当引入投资可以,但是地产投资商还是要占到60%的股份,同比增资可以,基本上没办法增了,后来几个打车公司从资本手中拿到了大钱,快速的把这家公司干了。从这公司的情况来看就证实了这个问题,就是管理团队占股比较少的话,融资问题、后期的发展都是存在问题的,所以这家打车的这个案例给我们一个很大的启示。
6、干股型的出资。
去年在上海看了一个项目跟大家分享一下。整个法律的文件来讲看不出什么问题,创始人一占到83%,创始人二占到7%,上海一家投资公司占了10%。投资公司没什么问题,但是后来我们发现了一个问题,在财务的报表里面发现有一笔长期借款500万,我们需要他提供借款合同。

企业拿出了一个文件,原来是当时跟这个投资公司签了一个增资协议,大概是出资800万,占公司10%的股份。中间有500万是借给公司的,并不是真正的增资款,但是在增资协议里面写了800万,补充协议写成借款500万。同时另外300万也不是现金出资,是当时帮他们挂上海的一个四板300万的费用,等于是空手套白狼套了10%的股份。这是属于典型的干股型的出资,大家一定要详细去看,看法律文件的时候一定要和财务、其他的业务综合去看,才能看出其中的一些问题。

但是这个公司也不是不可以投,如果标的好的话也可以投,你一定要把原来历史的问题搞清楚,这就是我们后来看到这个问题不敢投的原因,创始人对于股权的掌控力比较小,所以我们不敢投的,这是干股型的出资。

7、股权具有不确定性。
这家公司当时管理团队占到90%,有一个投资人投了4千万,占10%,投后估值4亿,表面上看没有什么问题,但是深入去看发现他们有一个对赌条款,承诺2015年4千万的净利润(10倍的PE),如果没有达到原来股东要以现金或者股权进行补偿。我们深入看这个公司2015年签了3亿的订单,正常的话4千万的利润也是可以实现的,但是因为下游出现恶化,很多的订单无法执行,所以大概只有1千万的净利润,如果按照现金补偿要补回3千万给投资方了,公司根本就补不起。第二如果是补股权的话,按10倍的PE,投资方一下占到40%,原来的股东占到60%,这就是涉及到股权的不确定性。所以一定要等股权调整完以后才进。
8、股权过于集中,且无员工持股。

这家公司可以看到,一个姓马的人持有99%,1%是他老婆持有,变成一人有限公司,这种公司不是不可以投,但是这时候大家要特别注意一下,这种人不愿意跟大家分享,这家公司我们深入地看其实产品各方面都不错,几个副总其实也很强,但是都没有股份。所以这种项目一定要把员工持股设起来,第二高管要把股份分配下去,这样可能才会稳定。如果你不把股份分下去,未来高管一离职可能会对公司造成的影响比较大。
今天的重点是讲股权关系,因为未来的投资成不成功,股权关系会有很大的一个因素在里面。
二、产权关系
产权在我们一些新的公司里面可能只涉及到专利、商标,在传统的企业还有不动产,所以大概这三个方面是比较常见的产权。

1、专利权。
我们看专利权第一个要深入看专利的证书,专利的申请证书,还有专利的内容,不能只看表面。

专利基本上会有以下的几个问题,第一是权属关系,公司不在公司名下,在法人名下,或者与别人共享,被抵押或者已经转让了。第二是专利跟公司的生产产品没关系,这个公司可能二十个或者一堆的发明专利,你会发现他们的专利跟公司生产的产品都没有关系,这种专利对于我们投资来讲叫做无效专利。第三是在有效期之内即将到期,特别是一些科技类的企业,如果专利一旦到期模仿的一大堆,中国现在大量复制美国的一些专利药,5、6年之前开始仿制,等他的专利一旦到期就开始卖了。所以专利到期影响很大。第四是与其他公司存在专利纠纷的。
核心专利不完全属于公司。
这是我们看到的一个项目,这是一个图象识别的专利,这时候就可以看到,专利权人,包括发明人还有公司,这就是属于与别人共享的核心专利。我们去看公司的生意非常好,资金也比较充裕,但是有很多的税务问题。其中核心的专利拥有人不愿意上市,并且不愿意引入外部股东。所以当时在变更这个专利的时候,公司还花了很大的代价去解决,我们也是专利解决了以后才进去,因为核心专利不去解决的话,后来会有很多问题的。
专利与他人共享。
可以看到这家公司的专利,高XX这个人是公司的,但是崔XX这个人不是公司的,与另外一家公司共享的。这是一个非常核心的专利,所以当时我们在投资的时候也是花了很大的力气,公司出了一大笔钱才解决,解决了才敢进。
专利还有些有纠纷的,比如这个创始人从前一家公司出来,现在做的业务与前一家公司是很相关的,特别是技术类的一些公司,特别容易出现一个侵犯前一家公司利益的问题,这是专利的问题。
2、商标。
我们一般看商标的证书、商标的申请,还有商标的内容。商标通常有的问题第一个也是商标不在公司名下,与他人共享,被抵押、被转让等,还有商标类别与公司经营范围不一致,最后还有商标的纠纷。
最近有一个案例,就是360与360贷贷网打官司,360告360贷贷网,如果你投这个互联网金融企业,这个360贷贷网,如果你投他的话,360要告你的话,有时候一告一个准,因为他的势力比较大。同时你本来是想靠360沾一点边,但是打官司是很容易输的。

还有一家叫牛巴店,这是一个西式牛排的店。后来牛巴告了牛巴店,后来牛巴店就输了。所以在投资的时候一定要注意一下,不要让这个商标侵占到别人的商标,如果侵占到别人的商标很容易被告,有时候对公司的业绩影响还是很大的。有时候对方不一定告你,你公司小的时候不理你,当你真正公司大起来的时候才告你,让你搞得很被动。


其实在中国最有名的是加多宝跟王老吉的案子,这是牵涉到商标、包装装潢权纠缠在一起,纠缠了很多年,但是好在加多宝的运作能力太强了,还能够把这个商标和包装装潢权整个摆正过来,一般的小公司因为这个事情可能早就垮了。在一些商标,特别是消费品领域大家注意一下。如果是科技类领域还无所谓,在消费品的话这是非常重要的。

3、不动产。
不动产常见的问题主要是房产,房产是最重要的。因为现在房子很贵了,特别是一些在大城市的房产。我们特别注意大概要看哪些文件,第一我们要看房产证、看土地证,还有一些到国土局、房管局查他的原件、查他的电子档案。有时候他可能造假,他明明抵押出去了,他伪造一本没有抵押出去的。房产正常记录房产证书后面都会有抵押的状况,大家注意一下。

闲置的土地跟房产,我们看到公司看到有一大堆房产和土地证的时候,我们要特别注意一下有没有闲置的情况,我们看过很多的公司,基本上一大堆的不动产在那里,但是深入去看厂房跟土地早就闲置了。这有什么问题呢?因为他会影响我们的投资收益,因为闲置的话,特别是三四线城市的厂房和土地,工业用地根本不值钱,闲置的话根本租不出去,卖也卖不出去,这会影响到我们的投资收益。

然后是纠纷问题,为什么我们要看在建工程和厂房,要现场看。看到这两张图,这是早几年,这家公司厂房从2008年开始建到2011年都没有建起来,我们后来深入了解,这块土地是有纠纷的。第二个纠纷的厂房可以看到,这个厂房门口马路上被人挖了一个大坑,堆了一大堆的东西,这个厂房也是有一些纠纷的,如果有纠纷的话我们一定要考虑,特别是在生产类的企业,他如果没有厂房,特别在一些化工类的企业,没有自己的厂房和土地是很麻烦的,还有医药类的企业。有纠纷的不动产有时候是挺麻烦的。
我早两年在北京看了一个项目,我们知道北京市区有一个房产是很值钱的,但是我们提出我们想去看一下这个写字楼,后来项目方就说这个问题那个问题不想带我们去看。后来我们自己跑到这个地址去看,发现这个问题太多了,这个楼管理得很乱,里面有很多纠纷。
不动产当然还有一些土地所有权,还有林权,我们就不一一细述,但是看房产的时候一定要深入到现场去看的。
第三,资质与许可。
在中国很多行业是管制,资质与许可是非常重要的。如果你涉及到安全生产的话,有安全许可。医药类的企业有生产许可。类似第三方的金融支付牌照这些有支付许可,现在一个第三方的支付许可值很多钱的。还有排污许可,特别在做原料药,还有一些食品类的、加工类的企业有涉及环保问题。还有一个消防许可,消防许可在从事餐饮、从事娱乐业,是必不可少的。还有就是药品许可、食品卫生许可,还有电信经营许可。电信经营就是ICP。

你可以看到药品在中国是许可最多的,监管最严的也是药品这一块。药品做临床的时候,有一期临床、二期临床及三期临床都要拿临床的许可证书。第二个是在药品申请下来的时候,有一个药品的注册许可,这是比较严格的。还有就是在药品生产的时候还有一个生产许可,然后你要卖药、要经营药品的话,还有药品的经营许可。你要互联网卖药还要有一个互联网药品交易许可证,如果要投药品的B2B或者是B2C也好,首先要考虑这个证能不能拿下来。

如果我们现在投互联网金融的话,要考虑这个金融许可能不能拿下来。如果现在再投P2P的话,金融备案都备案不下来。在北上广深杭,最近带“投资”两个字的公司你都很难注册下来,所以有些行业许可是非常关键的。

还有一个是涉及到电信许可(就是ICP证)。为什么很多公司要做VIE架构,因为很多涉及经营互联网很多领域的话,如果里面有外资的话就拿不到这个ICP证,所以很多公司是通过VIE协议控制,内资公司是一个纯内资公司,然后把股权质押给外商投资企业,所以出现了为了规避ICP证书做VIE的架构,本来可以做中外合资(JV)就可以了,但是为了规避ICP的证书,有大批企业都被逼这样做。 还有排污,环境保护是越来越严格了。如果你做一个化工企业类企业,特别是在一些材料领域,如果生产涉及到一些排污问题,在投资的时候要注意,特别在越大的城市、经济越发达的城市,这种公司越来越难生存的,一般是赶到三四线或者是四五线城市去了,但是四五线城市也要注意到这个风险,有些地方也不允许你建了。

支付牌照支付许可,最近投互联网金融类的机构就知道了。去年炒得很热的配资,指的是做股票配资,这些企业后来在股票暴跌后基本被全部关掉了,这个牌照一直没有发放。

还有首付贷,最近有几家公司受到很大的影响。房价快速上涨后北上广深基本上叫停了首付贷的产品,这些做首付贷的公司受到了很大影响。

还有房产众筹,房产众筹我们也看到不少的企业,西方叫房产证券化,去年尽调了一家类似企业,但考虑政策风险问题没有下手,结果在深圳这一轮房地产疯狂上涨的情况下,基本上房产众筹也停了。

金融领域是一个市场化的领域,大家一定要注意牌照的问题,有时候一个牌照拿不下来会面临很大的风险。包括股权众筹也是一样的,股权众筹看起来很热闹,但是现在碰到一个很大的问题,最近私募基金管得很严,股权众筹的项目要上市就需要合规检查,如果用有限合伙的企业,每个投资者达不到100万的话,可能到时候上市也是存在问题。

消防许可,消防许可在做大楼、在建商场的时候,做游乐场的时候,这是一个必不可少的公众聚集所投入使用的消防许可证,这个证也是很难拿的,只要消防不过关的话,基本上不会发给你。即使你消防过关了,有可能也会刁难你。

前面讲到许可的问题,许可的问题在中国非常复杂,各行各业都有许可的问题,大家投资的时候一定要考量,未来政策的风险有多大。有时候一旦风险叫停的话,有可能大家是非常被动的。拿到证当然好很多了,但是也不是不可以做,P2P也是一样的,P2P一开始也没证,但是大家做大了以后,如果你合法经营的话基本上不会让你关了。像出行领域也是一样的,当时俄罗斯那家很有名的DST公司他就没投Uber,他觉得出租车行业这个政策有风险,但是现在来看,Uber也好、滴滴也好,基本上政策风险不大了,因为你已经做大了,木已成舟了,你不尝试也不行,但是你太冒险也不行。所以大家要平衡一下这个关系,时点很重要。现在投P2P很难备案下来。
四、关联交易及同业竞争

关联交易就是有一个控股方,然后有一个子公司1、子公司2,有可能两个子公司互相去倒买倒卖,子公司跟母公司控股方倒买倒卖,基本上这就叫关联交易。关联交易并不是说不可以,只要你是公允的价格,但是你关联交易有时候东西核查起来非常麻烦,所以有关联交易的公司大家要特别注意一下。

我们去年看了一个项目,从控股方那边去进货就进了5亿多,关联交易占比占到37%,销售又销售9千多万给控股方,占到整个交易量的7%,所以两个加起来6亿多的关联交易。我们核查起来这个关联交易非常麻烦,所以大家有关联交易的话特别注意,他第一容易转移利润,第二是很容易去操纵利润,所以关联交易的公司大家特别注意了。


同业竞争就是在一个实际控制人下面有两家公司,A公司经营A产品,B公司也去经营A产品,这时候我们在投资的时候一定要注意一下,有一家公司一定要让他关停或者合并掉,否则未来也会碰到非常多的问题。

今天讲的主要内容是这些,今年也好,2014年到2015年整个创业环境、投资环境还是比较热闹的,所以还是要踏踏实实去做好每一步的工作,脚踏实地,投资的捷径就是脚踏实地。

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发表于 2016-9-29 14:33 | 只看该作者
谢谢分享

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笑书神侠倚碧鸳!
学习啦!学习啦!

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这是哪个公众号?

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发表于 2017-9-29 08:52 | 只看该作者
领教了
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╰⊙═⊙╯。oо○-幸福快乐带给大家!
一个人很容易选择逃避,正确的选择是坚持下去,而且要做得更好!
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